最高人民法院、最高人民檢察院、公安部印發(fā)《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》的通知
法發(fā)【2011】3號
各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院、人民檢察院、公安廳（局），解放軍軍事法院、軍事檢察院，總政治部保衛(wèi)部，新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)分院，新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)人民檢察院、公安局：
為解決近年來公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院在辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件中遇到的新情況、新問題，依法懲治侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪活動，維護(hù)社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部在深入調(diào)查研究、廣泛征求各方意見的基礎(chǔ)上，制定了《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》?，F(xiàn)印發(fā)給你們，請認(rèn)真組織學(xué)習(xí)，切實貫徹執(zhí)行。執(zhí)行中遇到的重要問題，請及時層報最高人民法院、最高人民檢察院、公安部。
2011年1月10日
為解決近年來公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院在辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件中遇到的新情況、新問題，依法懲治侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪活動，維護(hù)社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，根據(jù)刑法、刑事訴訟法及有關(guān)司法解釋的規(guī)定，結(jié)合偵查、起訴、審判實踐，制定本意見。
一、關(guān)于侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪案件的管轄問題
侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪案件由犯罪地公安機關(guān)立案偵查。必要時，可以由犯罪嫌疑人居住地公安機關(guān)立案偵查。侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪案件的犯罪地，包括侵權(quán)產(chǎn)品制造地、儲存地、運輸?shù)亍N售地，傳播侵權(quán)作品、銷售侵權(quán)產(chǎn)品的網(wǎng)站服務(wù)器所在地、網(wǎng)絡(luò)接入地、網(wǎng)站建立者或者管理者所在地，侵權(quán)作品上傳者所在地，權(quán)利人受到實際侵害的犯罪結(jié)果發(fā)生地。對有多個侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪地的，由最初受理的公安機關(guān)或者主要犯罪地公安機關(guān)管轄。多個侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪地的公安機關(guān)對管轄有爭議的，由共同的上級公安機關(guān)指定管轄，需要提請批準(zhǔn)逮捕、移送審查起訴、提起公訴的，由該公安機關(guān)所在地的同級人民檢察院、人民法院受理。
對于不同犯罪嫌疑人、犯罪團(tuán)伙跨地區(qū)實施的涉及同一批侵權(quán)產(chǎn)品的制造、儲存、運輸、銷售等侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪行為，符合并案處理要求的，有關(guān)公安機關(guān)可以一并立案偵查，需要提請批準(zhǔn)逮捕、移送審查起訴、提起公訴的，由該公安機關(guān)所在地的同級人民檢察院、人民法院受理。
二、關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件中行政執(zhí)法部門收集、調(diào)取證據(jù)的效力問題
行政執(zhí)法部門依法收集、調(diào)取、制作的物證、書證、視聽資料、檢驗報告、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄、現(xiàn)場筆錄，經(jīng)公安機關(guān)、人民檢察院審查，人民法院庭審質(zhì)證確認(rèn)，可以作為刑事證據(jù)使用。
行政執(zhí)法部門制作的證人證言、當(dāng)事人陳述等調(diào)查筆錄，公安機關(guān)認(rèn)為有必要作為刑事證據(jù)使用的，應(yīng)當(dāng)依法重新收集、制作。
三、關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件的抽樣取證問題和委托鑒定問題
公安機關(guān)在辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件時，可以根據(jù)工作需要抽樣取證，或者商請同級行政執(zhí)法部門、有關(guān)檢驗機構(gòu)協(xié)助抽樣取證。法律、法規(guī)對抽樣機構(gòu)或者抽樣方法有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)委托規(guī)定的機構(gòu)并按照規(guī)定方法抽取樣品。
公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院在辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件時，對于需要鑒定的事項，應(yīng)當(dāng)委托國家認(rèn)可的有鑒定資質(zhì)的鑒定機構(gòu)進(jìn)行鑒定。
公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院應(yīng)當(dāng)對鑒定結(jié)論進(jìn)行審查，聽取權(quán)利人、犯罪嫌疑人、被告人對鑒定結(jié)論的意見，可以要求鑒定機構(gòu)作出相應(yīng)說明。
四、關(guān)于侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪自訴案件的證據(jù)收集問題
人民法院依法受理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事自訴案件，對于當(dāng)事人因客觀原因不能取得的證據(jù)，在提起自訴時能夠提供有關(guān)線索，申請人民法院調(diào)取的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法調(diào)取。
五、關(guān)于刑法第二百一十三條規(guī)定的“同一種商品”的認(rèn)定問題
名稱相同的商品以及名稱不同但指同一事物的商品，可以認(rèn)定為“同一種商品”。“名稱”是指國家工商行政管理總局商標(biāo)局在商標(biāo)注冊工作中對商品使用的名稱，通常即《商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類》中規(guī)定的商品名稱。“名稱不同但指同一事物的商品”是指在功能、用途、主要原料、消費對象、銷售渠道等方面相同或者基本相同，相關(guān)公眾一般認(rèn)為是同一種事物的商品。
認(rèn)定“同一種商品”，應(yīng)當(dāng)在權(quán)利人注冊商標(biāo)核定使用的商品和行為人實際生產(chǎn)銷售的商品之間進(jìn)行比較。
六、關(guān)于刑法第二百一十三條規(guī)定的“與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)”的認(rèn)定問題
具有下列情形之一，可以認(rèn)定為“與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)”：
（一）改變注冊商標(biāo)的字體、字母大小寫或者文字橫豎排列，與注冊商標(biāo)之間僅有細(xì)微差別的；
（二）改變注冊商標(biāo)的文字、字母、數(shù)字等之間的間距，不影響體現(xiàn)注冊商標(biāo)顯著特征的；
?。ㄈ└淖冏陨虡?biāo)顏色的；
（四）其他與注冊商標(biāo)在視覺上基本無差別、足以對公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)。
七、關(guān)于尚未附著或者尚未全部附著假冒注冊商標(biāo)標(biāo)識的侵權(quán)產(chǎn)品價值是否計入非法經(jīng)營數(shù)額的問題
在計算制造、儲存、運輸和未銷售的假冒注冊商標(biāo)侵權(quán)產(chǎn)品價值時，對于已經(jīng)制作完成但尚未附著（含加貼）或者尚未全部附著（含加貼）假冒注冊商標(biāo)標(biāo)識的產(chǎn)品，如果有確實、充分證據(jù)證明該產(chǎn)品將假冒他人注冊商標(biāo)，其價值計入非法經(jīng)營數(shù)額。
八、關(guān)于銷售假冒注冊商標(biāo)的商品犯罪案件中尚未銷售或者部分銷售情形的定罪量刑問題
銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，具有下列情形之一的，依照刑法第二百一十四條的規(guī)定，以銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪（未遂）定罪處罰：
?。ㄒ唬┘倜白陨虡?biāo)的商品尚未銷售，貨值金額在十五萬元以上的；
（二）假冒注冊商標(biāo)的商品部分銷售，已銷售金額不滿五萬元，但與尚未銷售的假冒注冊商標(biāo)的商品的貨值金額合計在十五萬元以上的。
假冒注冊商標(biāo)的商品尚未銷售，貨值金額分別達(dá)到十五萬元以上不滿二十五萬元、二十五萬元以上的，分別依照刑法第二百一十四條規(guī)定的各法定刑幅度定罪處罰。
銷售金額和未銷售貨值金額分別達(dá)到不同的法定刑幅度或者均達(dá)到同一法定刑幅度的，在處罰較重的法定刑或者同一法定刑幅度內(nèi)酌情從重處罰。
九、關(guān)于銷售他人非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識犯罪案件中尚未銷售或者部分銷售情形的定罪問題
銷售他人偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識，具有下列情形之一的，依照刑法第二百一十五條的規(guī)定，以銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪（未遂）定罪處罰：
?。ㄒ唬┥形翠N售他人偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識數(shù)量在六萬件以上的；
?。ǘ┥形翠N售他人偽造、擅自制造的兩種以上注冊商標(biāo)標(biāo)識數(shù)量在三萬件以上的；
?。ㄈ┎糠咒N售他人偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識，已銷售標(biāo)識數(shù)量不滿二萬件，但與尚未銷售標(biāo)識數(shù)量合計在六萬件以上的；
?。ㄋ模┎糠咒N售他人偽造、擅自制造的兩種以上注冊商標(biāo)標(biāo)識，已銷售標(biāo)識數(shù)量不滿一萬件，但與尚未銷售標(biāo)識數(shù)量合計在三萬件以上的。
十、關(guān)于侵犯著作權(quán)犯罪案件“以營利為目的”的認(rèn)定問題
除銷售外，具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為“以營利為目的”：
?。ㄒ唬┮栽谒俗髌分锌鞘召M廣告、捆綁第三方作品等方式直接或者間接收取費用的；
?。ǘ┩ㄟ^信息網(wǎng)絡(luò)傳播他人作品，或者利用他人上傳的侵權(quán)作品，在網(wǎng)站或者網(wǎng)頁上提供刊登收費廣告服務(wù)，直接或者間接收取費用的；
（三）以會員制方式通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播他人作品，收取會員注冊費或者其他費用的；
?。ㄋ模┢渌盟俗髌纺怖那樾?。
十一、關(guān)于侵犯著作權(quán)犯罪案件“未經(jīng)著作權(quán)人許可”的認(rèn)定問題
“未經(jīng)著作權(quán)人許可”一般應(yīng)當(dāng)依據(jù)著作權(quán)人或者其授權(quán)的代理人、著作權(quán)集體管理組織、國家著作權(quán)行政管理部門指定的著作權(quán)認(rèn)證機構(gòu)出具的涉案作品版權(quán)認(rèn)證文書，或者證明出版者、復(fù)制發(fā)行者偽造、涂改授權(quán)許可文件或者超出授權(quán)許可范圍的證據(jù)，結(jié)合其他證據(jù)綜合予以認(rèn)定。
在涉案作品種類眾多且權(quán)利人分散的案件中，上述證據(jù)確實難以一一取得，但有證據(jù)證明涉案復(fù)制品系非法出版、復(fù)制發(fā)行的，且出版者、復(fù)制發(fā)行者不能提供獲得著作權(quán)人許可的相關(guān)證明材料的，可以認(rèn)定為“未經(jīng)著作權(quán)人許可”。但是，有證據(jù)證明權(quán)利人放棄權(quán)利、涉案作品的著作權(quán)不受我國著作權(quán)法保護(hù)，或者著作權(quán)保護(hù)期限已經(jīng)屆滿的除外。
十二、關(guān)于刑法第二百一十七條規(guī)定的“發(fā)行”的認(rèn)定及相關(guān)問題
“發(fā)行”，包括總發(fā)行、批發(fā)、零售、通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播以及出租、展銷等活動。
非法出版、復(fù)制、發(fā)行他人作品，侵犯著作權(quán)構(gòu)成犯罪的，按照侵犯著作權(quán)罪定罪處罰，不認(rèn)定為非法經(jīng)營罪等其他犯罪。
十三、關(guān)于通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播侵權(quán)作品行為的定罪處罰標(biāo)準(zhǔn)問題
以營利為目的，未經(jīng)著作權(quán)人許可，通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播他人文字作品、音樂、電影、電視、美術(shù)、攝影、錄像作品、錄音錄像制品、計算機軟件及其他作品，具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十七條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”：
?。ㄒ唬┓欠ń?jīng)營數(shù)額在五萬元以上的；
?。ǘ﹤鞑ニ俗髌返臄?shù)量合計在五百件（部）以上的；
（三）傳播他人作品的實際被點擊數(shù)達(dá)到五萬次以上的；
?。ㄋ模┮詴T制方式傳播他人作品，注冊會員達(dá)到一千人以上的；
?。ㄎ澹?shù)額或者數(shù)量雖未達(dá)到第（一）項至第（四）項規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)，但分別達(dá)到其中兩項以上標(biāo)準(zhǔn)一半以上的；
?。┢渌麌?yán)重情節(jié)的情形。
實施前款規(guī)定的行為，數(shù)額或者數(shù)量達(dá)到前款第（一）項至第（五）項規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)五倍以上的，屬于刑法第二百一十七條規(guī)定的“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”。
十四、關(guān)于多次實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為累計計算數(shù)額問題
依照《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十二條第二款的規(guī)定，多次實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為，未經(jīng)行政處理或者刑事處罰的，非法經(jīng)營數(shù)額、違法所得數(shù)額或者銷售金額累計計算。
二年內(nèi)多次實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)違法行為，未經(jīng)行政處理，累計數(shù)額構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法定罪處罰。實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪行為的追訴期限，適用刑法的有關(guān)規(guī)定，不受前述二年的限制。
十五、關(guān)于為他人實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪提供原材料、機械設(shè)備等行為的定性問題
明知他人實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪，而為其提供生產(chǎn)、制造侵權(quán)產(chǎn)品的主要原材料、輔助材料、半成品、包裝材料、機械設(shè)備、標(biāo)簽標(biāo)識、生產(chǎn)技術(shù)、配方等幫助，或者提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲空間、通訊傳輸通道、代收費、費用結(jié)算等服務(wù)的，以侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的共犯論處。
十六、關(guān)于侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪競合的處理問題
行為人實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪，同時構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的，依照侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪與生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪中處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
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