【判決要點(diǎn)】
上訴人（一審被告）：武漢泰和電器有限公司（簡(jiǎn)稱(chēng)泰和電器）
被上訴人（一審原告）：北京科學(xué)技術(shù)出版有限公司（簡(jiǎn)稱(chēng)北京科技出版社）
來(lái)源：北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院（2015）京知民終字第2323號(hào)
【案情簡(jiǎn)介】
北京科技出版社經(jīng)授權(quán)出版、發(fā)行《跟著君之學(xué)烘焙II》一書(shū)（涉案圖書(shū)），享有該作品的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。北京科技出版社發(fā)現(xiàn)，武漢泰和電器在其主辦的淘寶網(wǎng)店“泰和電器專(zhuān)營(yíng)店”商品頁(yè)面發(fā)布：“③送烘焙電子食譜《我的美味烘焙食譜》、《玩味烘焙文化》、《電烤箱烘焙食譜》三本書(shū)封面疊放圖”、“④送終身烘焙指導(dǎo)泰和創(chuàng)意烘焙交流群下單后聯(lián)系客服咨詢(xún)”等信息；該店客服人員在與買(mǎi)家網(wǎng)絡(luò)交流時(shí)，引導(dǎo)買(mǎi)家下單后加入特定QQ群385108109（群文件下載食譜），下載電子版涉案圖書(shū)，發(fā)布人為“梓熙”。
北京科技出版社認(rèn)為武漢泰和電器未經(jīng)許可，且未支付報(bào)酬，向購(gòu)買(mǎi)烤箱的用戶(hù)免費(fèi)贈(zèng)送涉案圖書(shū)的電子版，侵犯了其享有的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。遂訴至法院，請(qǐng)求判令武漢泰和電器停止對(duì)涉案圖書(shū)的侵權(quán)行為；武漢泰和電器賠償北京科技出版社經(jīng)濟(jì)損失10萬(wàn)元及合理費(fèi)用2000元。
本案一審判定武漢泰和電器對(duì)QQ群中出現(xiàn)的信息網(wǎng)絡(luò)傳播侵權(quán)行為所導(dǎo)致的損害應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；二審維持原判，但對(duì)一審部分認(rèn)定意見(jiàn)予以糾正。
【判決觀(guān)察】
一審法院認(rèn)為本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于：使用即時(shí)通信軟件設(shè)立與商業(yè)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)有關(guān)的信息交流平臺(tái)的網(wǎng)絡(luò)賣(mài)家對(duì)第三方上傳的信息是否有知識(shí)產(chǎn)權(quán)注意義務(wù)？
根據(jù)公知常識(shí)，QQ是一款基于互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)的即時(shí)通信軟件。以商業(yè)為目的使用QQ軟件開(kāi)設(shè)局域性交流平臺(tái)并從中進(jìn)行商業(yè)信息傳播的經(jīng)營(yíng)者，如通過(guò)QQ群向買(mǎi)家贈(zèng)送電子圖書(shū)、提供售后服務(wù)信息等，負(fù)有一定的知識(shí)產(chǎn)權(quán)注意義務(wù)。
雖然根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)對(duì)在涉案QQ群中發(fā)布《跟著君之學(xué)烘焙Ⅱ》的上傳者“梓熙”在現(xiàn)實(shí)生活中身份及是否與武漢泰和電器有關(guān)無(wú)法判斷，但是引導(dǎo)買(mǎi)家下單后加入特定QQ群，既是武漢泰和電器履行商品銷(xiāo)售服務(wù)承諾的行為，也是武漢泰和電器做出的信息下載誘導(dǎo)行為；武漢泰和電器指派4名工作人員作為群管理員，通過(guò)密碼驗(yàn)證等方式控制他人進(jìn)入該涉案QQ群，使得涉案QQ群已成為武漢泰和電器與眾多消費(fèi)者（入群買(mǎi)家）之間交流商業(yè)信息（如贈(zèng)送電子書(shū)）的特定網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)。
涉案QQ群的運(yùn)行已成為武漢泰和電器網(wǎng)絡(luò)營(yíng)銷(xiāo)模式中的重要一環(huán)，武漢泰和電器作為特定QQ群的管理和控制者，具備相應(yīng)的信息管理能力，對(duì)涉案QQ群內(nèi)的信息傳播行為負(fù)有一定的知識(shí)產(chǎn)權(quán)注意義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取合理措施預(yù)防侵權(quán)，包括應(yīng)公開(kāi)其名稱(chēng)、聯(lián)系方式等信息以便處理投訴并應(yīng)對(duì)群?jiǎn)T作出在QQ群中不得傳播侵犯他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)信息的警示；否則，對(duì)QQ群中出現(xiàn)的信息網(wǎng)絡(luò)傳播侵權(quán)行為所導(dǎo)致的損害應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
現(xiàn)有證據(jù)顯示，涉案電子書(shū)系由網(wǎng)友“梓熙”上傳至武漢泰和電器開(kāi)設(shè)的QQ群“創(chuàng)意烘焙交流站3385108109”，網(wǎng)友“梓熙”擅自提供涉案作品的信息傳播，使公眾可以在選定的時(shí)間和地點(diǎn)，獲得涉案作品，其行為侵犯了北京科技出版社享有的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。武漢泰和電器作為涉案QQ群的設(shè)立和管理者，不能提供網(wǎng)友“梓熙”的真實(shí)身份信息，未采取預(yù)防侵權(quán)的合理措施，未及時(shí)制止涉案侵權(quán)行為，對(duì)因此給北京科技出版社造成的權(quán)利損害應(yīng)承擔(dān)賠償經(jīng)濟(jì)損失的責(zé)任。對(duì)武漢泰和電器提出的“武漢泰和電器不是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者；作為網(wǎng)絡(luò)用戶(hù)，無(wú)法履行監(jiān)管、管理、技術(shù)支持、身份甄別、信息檢查等義務(wù)，不應(yīng)承擔(dān)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任”等答辯意見(jiàn)，一審法院不予采信。
本案在二審階段主要涉及以下幾個(gè)問(wèn)題：
一、涉案行為是否屬于侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的行為。
信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，即以有線(xiàn)或者無(wú)線(xiàn)方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品的權(quán)利。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第三條規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)用戶(hù)、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者未經(jīng)許可，通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)提供權(quán)利人享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其構(gòu)成侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)行為。通過(guò)上傳到網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器、設(shè)置共享文件或者利用文件分享軟件等方式，將作品、表演、錄音錄像制品置于信息網(wǎng)絡(luò)中，使公眾能夠在個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)以下載、瀏覽或者其他方式獲得的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其實(shí)施了前款規(guī)定的提供行為。
根據(jù)上述規(guī)定，構(gòu)成侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)至少要滿(mǎn)足三個(gè)條件：
第一，未經(jīng)權(quán)利人許可；
第二，通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)的提供行為；
第三，公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品。
本案中，首先，涉案行為未經(jīng)權(quán)利人許可。其次，涉案行為系通過(guò)在QQ群中設(shè)置共享文件的方式，向他人提供涉案作品。最后，此種方式使QQ群中成員可以在個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)下載獲得涉案作品。
雖然涉案QQ群成員有限，但該QQ群屬于開(kāi)放式群組，面向的是不特定的群成員，任何人可以通過(guò)購(gòu)買(mǎi)商品等方式進(jìn)入該群，符合公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品的要件。綜上，認(rèn)定涉案行為構(gòu)成侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。
二、武漢泰和電器是否應(yīng)當(dāng)為涉案侵權(quán)行為承擔(dān)責(zé)任。
根據(jù)一審法院的認(rèn)定，武漢泰和電器作為涉案QQ群的管理和控制者，對(duì)涉案QQ群內(nèi)的信息傳播行為負(fù)有一定知識(shí)產(chǎn)權(quán)注意義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取合理措施預(yù)防侵權(quán)，否則應(yīng)對(duì)群中出現(xiàn)的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)侵權(quán)行為導(dǎo)致的損害承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，故一審法院認(rèn)定的武漢泰和電器的行為性質(zhì)，應(yīng)屬于“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者”的幫助侵權(quán)行為。
對(duì)此，二審法院認(rèn)為，武漢泰和電器作為QQ群的建立者和管理者，與網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的性質(zhì)是不同的。QQ群是騰訊公司推出的多人聊天交流平臺(tái)，任何一個(gè)QQ用戶(hù)均可以創(chuàng)建群并邀請(qǐng)他人入群。QQ群空間亦為騰訊公司提供，用戶(hù)可以通過(guò)共享文件、上傳照片等方式實(shí)現(xiàn)交流互動(dòng)。因此，提供涉案網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的并不是QQ群的建立者和管理者，不適用法律規(guī)定的關(guān)于“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者”的歸責(zé)和免責(zé)條件。
對(duì)于武漢泰和電器是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的問(wèn)題，二審法院認(rèn)為，如前述分析，設(shè)置共享文件、使群成員可以在個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得涉案作品的主體應(yīng)為侵權(quán)行為的責(zé)任承擔(dān)主體。根據(jù)涉案公證書(shū)所載，武漢泰和電器在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，承諾消費(fèi)者在購(gòu)買(mǎi)其電烤箱后，可以通過(guò)驗(yàn)證身份加入其管理控制的QQ群，獲得烘焙電子書(shū)。由此可見(jiàn)：
1、武漢泰和電器建立管理涉案QQ群與其銷(xiāo)售電烤箱的行為緊密相關(guān)；
2、購(gòu)買(mǎi)烤箱后進(jìn)群需通過(guò)客服處獲得的方法驗(yàn)證；
3、消費(fèi)者經(jīng)指引進(jìn)入QQ群獲得烘焙電子書(shū)符合其承諾內(nèi)容。
因此，涉案作品提供行為的主體已可以初步指向武漢泰和電器，北京科技出版社已完成了初步舉證責(zé)任。武漢泰和電器否認(rèn)涉案作品系其提供，應(yīng)當(dāng)對(duì)自己的主張負(fù)有舉證責(zé)任。武漢泰和電器僅提交了上傳人“梓熙”的QQ賬戶(hù)顯示的基本信息，而未通過(guò)查詢(xún)消費(fèi)者購(gòu)買(mǎi)記錄、客服聊天記錄、進(jìn)群驗(yàn)證信息等相關(guān)信息進(jìn)一步提供上傳人“梓熙”的買(mǎi)家聯(lián)系方式、地址等個(gè)人身份信息以證明該上傳人系購(gòu)買(mǎi)其電器其他用戶(hù)而非其工作人員。對(duì)此，法院認(rèn)為，武漢泰和電器未能完成其舉證責(zé)任，應(yīng)承擔(dān)舉證不利的后果，由此，法院推定涉案作品系由武漢泰和電器提供，其應(yīng)為該侵權(quán)行為承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。武漢泰和電器關(guān)于其沒(méi)有實(shí)施涉案作品的傳播行為、一審法院歸責(zé)錯(cuò)誤的主張不能成立，二審法院不予支持。
三、適用法律問(wèn)題（略）
綜上，一審法院雖對(duì)武漢泰和電器的行為性質(zhì)認(rèn)定有誤，但未影響實(shí)體結(jié)論。故二審判決駁回上訴，維持原判。
案例：QQ群分享作品的侵權(quán)認(rèn)定及責(zé)任承擔(dān)
