做一個(gè)最大膽的假設(shè)：如果世界沒有專利，沒有專利制度，只有技術(shù)。
新而精巧的產(chǎn)品一推上市場，只要銷量不錯(cuò)就被廣而仿之，大家利益相當(dāng)，甚至創(chuàng)新者由于經(jīng)驗(yàn)成本存在利益還不及仿制者，而使創(chuàng)新者失去動(dòng)力。應(yīng)該說，正是法律賦予專利的排他性才成就了其經(jīng)濟(jì)價(jià)值，也只有保障了其經(jīng)濟(jì)價(jià)值，才能促進(jìn)了創(chuàng)新發(fā)展，進(jìn)而使15世紀(jì)的威尼斯共和國由于最早的專利制度雛形一度成為東西方航海和貿(mào)易中心。著名科學(xué)家伽利略曾在威尼斯取得了揚(yáng)水灌溉機(jī)20年的專利權(quán)，若沒有專利制度，就沒有伽利略科學(xué)家的頭銜。
17世紀(jì)，資本主義社會(huì)發(fā)展使新技術(shù)成為有效的競爭手段，英國資本家紛紛要求以國家法律形式確認(rèn)發(fā)明的私有財(cái)產(chǎn)地位，從而誕生了現(xiàn)代第一個(gè)專利制度《壟斷法》，使得資本主義經(jīng)濟(jì)有了迅速發(fā)展，這是創(chuàng)新主體主動(dòng)推進(jìn)的結(jié)果。
然而在信息極不流通的時(shí)代，無獨(dú)有偶地在世界各地出現(xiàn)了以法律形式保障創(chuàng)新的專利制度精神，其保障的最大成果是經(jīng)濟(jì)，進(jìn)而才是創(chuàng)新。隨著物質(zhì)文明極大豐富，開拓性發(fā)明越來越少，專利越來越多地表達(dá)其技術(shù)性，經(jīng)濟(jì)價(jià)值的體現(xiàn)只能以公開換取一定時(shí)間內(nèi)的壟斷權(quán)，公開同時(shí)又啟示了替代品的產(chǎn)生，幾百年積累的專利文獻(xiàn)為三性審查帶來困難，開拓性發(fā)明或者高質(zhì)量專利成為各利益體要牽住的龍頭，成為控制市場經(jīng)濟(jì)價(jià)值的風(fēng)向標(biāo)。
專利制度是隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而產(chǎn)生發(fā)展起來的，如今經(jīng)濟(jì)全球化，專利制度不是不再被需要，而是需要隨生產(chǎn)力發(fā)展更新匹配。
翻轉(zhuǎn)現(xiàn)有專利制度
盡管中外專利制度產(chǎn)生時(shí)間不同，發(fā)展階段不一，但都被時(shí)代推上了全球化的大舞臺(tái)，人們在急迫地希望發(fā)揮專利作用的同時(shí)，也由于手上沒有硬貨遷怒于現(xiàn)行制度。在國內(nèi)知識(shí)產(chǎn)權(quán)圈極常見的評(píng)論：是個(gè)好小眾的圈；是塊做不大的蛋糕；專業(yè)門檻太高；不能用標(biāo)準(zhǔn)來解決行業(yè)的問題；政府引導(dǎo)出現(xiàn)了太多垃圾專利，運(yùn)營價(jià)值不大；好象諸事都進(jìn)入了一個(gè)死循環(huán)，已然是無藥可救了。
昨天我聽樊登讀書會(huì)里講《翻轉(zhuǎn)式學(xué)習(xí)》，以主體能動(dòng)的方式顛覆傳統(tǒng)教學(xué)理念，因?yàn)閭鹘y(tǒng)教育理念是教不是學(xué)，最大的受益者是老師，其為了完成教學(xué)任務(wù)而主動(dòng)學(xué)習(xí)，學(xué)生淪為教材推進(jìn)過程產(chǎn)出的同一類型學(xué)科產(chǎn)品（人），翻轉(zhuǎn)式學(xué)習(xí)模式是讓學(xué)生回歸學(xué)習(xí)主體地位，讓學(xué)生依責(zé)任感按需主動(dòng)完成學(xué)習(xí)。
我覺得這個(gè)與我們現(xiàn)在IP行業(yè)現(xiàn)狀高度相似，圈里最活躍的主體不再是創(chuàng)新者而是服務(wù)機(jī)構(gòu)，政府用政策的杠桿引導(dǎo)企業(yè)專利的產(chǎn)生，但企業(yè)卻沒發(fā)揮其主動(dòng)性，積極參與企業(yè)發(fā)展規(guī)劃而按需匹配專利。
問題本源在哪里呢？曾經(jīng)的創(chuàng)新主體推動(dòng)了專利制度的產(chǎn)生和發(fā)展，卻在信息化的今天在知識(shí)產(chǎn)權(quán)的舞臺(tái)上退至二線？
我用兩組數(shù)據(jù)來說明一下。
1、專利侵權(quán)平均判賠額度：
中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)數(shù)據(jù)顯示中國專利侵權(quán)平均判賠額度8萬；長沙中院與該數(shù)據(jù)相近，且97%以上案件適用法定賠償；北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院數(shù)據(jù)顯示平均45萬；而美國普華永道報(bào)告在美國專利侵權(quán)判賠額度平均550萬美元。
2、專利侵權(quán)損害賠償制度法律適用：
專利法第六十五條規(guī)定：侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失確定；實(shí)際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。
權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費(fèi)均難以確定的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償。
美國判賠額判斷標(biāo)準(zhǔn)：美國CFC數(shù)據(jù)表明78%案件適用許可費(fèi)合理倍數(shù)，而中國卻多選擇法定賠償，根據(jù)長沙中院報(bào)告，所審請案件中：
53%案件訴請賠償額低于1萬
39%案件訴請賠償額低于——1-5萬
且98.2%案件訴請法定賠償。
中國的專利侵權(quán)案件，能達(dá)到法定賠償上限的都很少。
法律賠償意識(shí)差，侵權(quán)成本低，賠償數(shù)額少，專利管理成本高，創(chuàng)新企業(yè)入不敷出，真正創(chuàng)新的企業(yè)沒有申請專利的積極性。所以，應(yīng)該翻轉(zhuǎn)這種現(xiàn)象，讓專利制度是給天才之火澆上利益之油，保障專利能夠?yàn)閯?chuàng)新主體產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)價(jià)值。翻轉(zhuǎn)現(xiàn)有專利制度，是指讓創(chuàng)新主體重新作為專利制度的主角進(jìn)入知識(shí)產(chǎn)權(quán)舞臺(tái)，發(fā)揮其主觀能動(dòng)性。
這里說的入不敷出企業(yè)華為除外，因?yàn)槿A為是作為創(chuàng)新主體交了多年學(xué)費(fèi)摸索專利制度倔強(qiáng)成長起來的，而且，創(chuàng)新企業(yè)你有200億美元研發(fā)經(jīng)費(fèi)咩？（編外：華為董事長任正非撰文“為祖國百年科技振興而努力奮斗”透露，華為目前有8萬多研發(fā)人員，每年研發(fā)經(jīng)費(fèi)中，約20%—30%用于研究和創(chuàng)新，70%用于產(chǎn)品開發(fā)。華為已將銷售收入14%以上用于研發(fā)經(jīng)費(fèi)。未來幾年，每年研發(fā)經(jīng)費(fèi)會(huì)逐步提升到100—200億美元。）
在經(jīng)濟(jì)全球化時(shí)代背景下，國際競爭正從資本競爭轉(zhuǎn)向技術(shù)競爭；專利競爭已經(jīng)成為跨國企業(yè)競爭的戰(zhàn)略制高點(diǎn)。沒有核心技術(shù)，未設(shè)專利布局難以與競爭對手抗衡。
感謝國外霸主三十年來對中國專利制度的教育領(lǐng)航，感謝337調(diào)查帶給中國企業(yè)浴血重生的迫切。我國也應(yīng)該有與專利制度相匹配的高質(zhì)量專利引導(dǎo)企業(yè)，誕生更多的“華為”。為此，國家層面的知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略強(qiáng)國的決心，和政府層面提升專利質(zhì)量工程的要求，已然隨風(fēng)潛入夜了。
故善戰(zhàn)者，求之于勢。
一、法治環(huán)境（國家層面）
健全法治環(huán)境是發(fā)揮創(chuàng)新主體主觀能動(dòng)性的前提。
知識(shí)產(chǎn)權(quán)價(jià)值體現(xiàn)一個(gè)國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)綜合實(shí)力，IP價(jià)值高，說明國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)環(huán)境及制度是良性運(yùn)行，如果國家所屬IP價(jià)值高過土地和勞動(dòng)力，則國家由資本效率驅(qū)動(dòng)型變?yōu)閯?chuàng)新驅(qū)動(dòng)型；知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略創(chuàng)新驅(qū)動(dòng)，首先要解決法治環(huán)境問題。
2015年2月4日，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》在管轄、證據(jù)、具體程序設(shè)置等方面都做了較大改動(dòng)，僅就證據(jù)部分的修改全篇共計(jì)552條，是對法治環(huán)境的決心。
要看法治有多強(qiáng)，法律賠償意識(shí)差，使得侵權(quán)成本低，造成賠償數(shù)額少，顯示專利管理成本高；反過來，創(chuàng)新主體保護(hù)意識(shí)加強(qiáng)，法律保障侵權(quán)成本高，給予創(chuàng)新主體賠償多。賠償多的證據(jù)之一就是要加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)化運(yùn)用，提高專利的轉(zhuǎn)化率實(shí)施率，更好地實(shí)現(xiàn)專利的價(jià)值。法律有保障，許可實(shí)施例多，證據(jù)易取得，最重要的是專利質(zhì)量高，法律穩(wěn)定性好且不易替代，以專利的有效運(yùn)用促進(jìn)專利質(zhì)量的提升。
注意，這時(shí)專利代理人才上場。一個(gè)懂技術(shù)、懂法律且具有良好職業(yè)道德素質(zhì)、能夠?yàn)槠髽I(yè)撰寫出高質(zhì)量專利申請文件的專利代理人必成為香餑餑。
百度和搜狗的專利侵權(quán)戰(zhàn)，側(cè)面反映國內(nèi)市場氛圍的轉(zhuǎn)變，巨頭專利戰(zhàn)的示范價(jià)值意味著企業(yè)無論在思考問題的方式，還是在做法上，都已經(jīng)逐漸與國際接軌。它帶來的跟隨效應(yīng)會(huì)使得更多被侵權(quán)的企業(yè)拿起法律武器保障權(quán)益，創(chuàng)新企業(yè)從保護(hù)角度完善設(shè)計(jì)自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)，提升國內(nèi)企業(yè)的創(chuàng)新技術(shù)，最終使我們具備和發(fā)達(dá)國家企業(yè)相競爭的能力。
法治保障一句話，創(chuàng)新讓你所向披靡，侵權(quán)叫你傾家蕩產(chǎn)。
二、專利質(zhì)量提升工程（政府層面）
早在國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局召開專利質(zhì)量工作座談會(huì)上，國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局局長申長雨便已明確指出，實(shí)現(xiàn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造由多向優(yōu)、由大到強(qiáng)的轉(zhuǎn)變，是“十三五”時(shí)期推動(dòng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)事業(yè)發(fā)展的重中之重，知識(shí)產(chǎn)權(quán)系統(tǒng)要多策并舉，努力推動(dòng)專利質(zhì)量穩(wěn)步提升，加快建設(shè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)強(qiáng)國。
從實(shí)操層面，國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局正會(huì)同地方積極構(gòu)建質(zhì)量導(dǎo)向的政策環(huán)境，按照“高水平創(chuàng)造、高質(zhì)量申請、高效率審查、高效益運(yùn)用”的要求，進(jìn)一步做好專利各個(gè)環(huán)節(jié)的質(zhì)量保障和提升工作。
我國正在積極謀劃實(shí)施專利質(zhì)量提升工程，從多個(gè)環(huán)節(jié)著手，促進(jìn)專利質(zhì)量提升，為專利交易轉(zhuǎn)化奠定基礎(chǔ)。對內(nèi)要加強(qiáng)局內(nèi)專利審查業(yè)務(wù)指導(dǎo)體系和質(zhì)量保障體系建設(shè)，進(jìn)一步提高專利審查的質(zhì)量和效率，把好專利審查授權(quán)關(guān)。對外要加大專利代理行業(yè)“放管服”改革，強(qiáng)化競爭激勵(lì)機(jī)制和代理質(zhì)量反饋機(jī)制，加強(qiáng)行業(yè)信用信息披露和行業(yè)自律，促進(jìn)專利代理質(zhì)量和服務(wù)水平穩(wěn)步提升。
有了高質(zhì)量專利，才有了從0到1的基礎(chǔ)。
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