據(jù)相關(guān)行業(yè)報(bào)告，2015 年中國游戲用戶數(shù)已達(dá)到 5.34 億人，中國游戲市場實(shí)際銷售收入達(dá)到 1407億元人民幣，其中中國自主研發(fā)網(wǎng)絡(luò)游戲市場實(shí)際銷售收入已經(jīng)達(dá)到986.7億元人民幣。[1]隨著網(wǎng)絡(luò)游戲在我國的迅猛發(fā)展，吸引了成千上萬的玩家參與游戲競技，在這個(gè)過程中，各種類型的知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛也隨之涌現(xiàn)。其中，游戲畫面究竟是否構(gòu)成作品以及構(gòu)成何種類型的作品，成為亟待解決的法律問題。根據(jù)游戲畫面的特點(diǎn)，可以分為四種類型，以下逐一分析。
一、靜態(tài)游戲畫面
此類游戲畫面，是指那些由靜態(tài)元素構(gòu)成而沒有動(dòng)畫的靜態(tài)的游戲畫面。例如，某個(gè)表現(xiàn)深山幽谷的游戲畫面，由山谷、涼亭、花草等構(gòu)成。此外，也包括動(dòng)態(tài)游戲畫面的截圖。
目前，計(jì)算機(jī)游戲的畫面主要分為2D（平面圖形）和3D（立體圖形）兩種形式,其中3D畫面立體感強(qiáng)，表現(xiàn)豐富，是目前主流計(jì)算機(jī)游戲采取的表現(xiàn)形式。與現(xiàn)實(shí)世界里中真實(shí)的三維空間有真實(shí)的距離空間不同，計(jì)算機(jī)里只是在視覺效果上模擬真實(shí)世界。由于計(jì)算機(jī)屏幕是平面二維的，我們之所以能欣賞到真如實(shí)物般的三維圖像，是因?yàn)轱@示在計(jì)算機(jī)屏幕上時(shí)色彩灰度的不同而使人眼產(chǎn)生視覺上的錯(cuò)覺，而將二維的計(jì)算機(jī)屏幕感知為三維圖像。不難看出，3D游戲畫面的創(chuàng)作難度和工作量，要明顯高于2D游戲。對(duì)于一個(gè)3D游戲畫面而言，雖然由計(jì)算機(jī)臨時(shí)調(diào)用數(shù)據(jù)即時(shí)生成，但其所調(diào)用的人物、建筑、道具等模型均為3D圖形構(gòu)成，而這些三維圖形本身就構(gòu)成獨(dú)創(chuàng)性較高的美術(shù)作品，因此作為一個(gè)整體，游戲畫面無疑也構(gòu)成以線條、色彩以及3D建模技術(shù)構(gòu)成的具有審美意義的平面造型藝術(shù)作品。
二、固定的動(dòng)態(tài)游戲畫面
此類動(dòng)態(tài)游戲畫面，特指游戲程序中固定出現(xiàn)的某段動(dòng)畫，例如游戲的開場動(dòng)畫、背景動(dòng)畫，特效動(dòng)畫或者過場動(dòng)畫，換言之，無論玩家如何表現(xiàn)，只要觸發(fā)了游戲的某個(gè)情節(jié)或場景，就會(huì)出現(xiàn)一模一樣的固定的動(dòng)態(tài)游戲畫面。
此類畫面只要符合作品獨(dú)創(chuàng)性的要求，則當(dāng)然地可以構(gòu)成作品。在作品類型上，可以被歸納為以類似電影攝制的方法創(chuàng)作的作品。著作權(quán)法實(shí)施條例將電影作品和以類似電影攝制的方法創(chuàng)作的作品定義為“攝制在一定介質(zhì)上，由一系列有伴音或者無伴音的畫面組成，并且借助適當(dāng)裝置放映或者以其他方式傳播的作品”。因此，有一種很有代表性的觀點(diǎn)認(rèn)為，類似動(dòng)態(tài)游戲畫面這種沒有“攝制”行為的創(chuàng)作，不能視為以類似電影攝制的方法創(chuàng)作的作品。但隨著實(shí)踐的發(fā)展，這種認(rèn)識(shí)上的束縛逐漸被質(zhì)疑和消解。事實(shí)上，越來越多的科幻電影或者動(dòng)畫電影，都是依靠計(jì)算機(jī)進(jìn)行繪制編輯，并不涉及攝像機(jī)的拍攝。[2]從世界很多國家的法律實(shí)踐來看，“連續(xù)動(dòng)態(tài)的圖像”才是電影作品或者類似電影攝制的方法創(chuàng)作的作品的最本質(zhì)的特征；[3]從制作技術(shù)來看，許多網(wǎng)絡(luò)游戲和電影一樣都需要分鏡運(yùn)用、動(dòng)作設(shè)計(jì)、特效制作和后期剪輯等；從人員創(chuàng)作分工上看，包括制片人、劇本設(shè)計(jì)師、美工設(shè)計(jì)師、音頻設(shè)計(jì)師等，與傳統(tǒng)電影的界限已經(jīng)逐漸模糊。
三、有玩家參與的單機(jī)游戲畫面
這種游戲畫面加入了游戲玩家的互動(dòng)，主要表現(xiàn)為單機(jī)類對(duì)戰(zhàn)游戲，游戲的對(duì)手一般是電腦。在這種單機(jī)游戲畫面中，游戲玩家控制的角色可以任意走動(dòng)、發(fā)動(dòng)技能，從而在不同的地圖位置殺死怪物，并可以表現(xiàn)出不同的動(dòng)作，似乎游戲玩家也在創(chuàng)造著某種新的東西。但是，上海浦東新區(qū)法院已經(jīng)在“奇跡”著作權(quán)糾紛案[4]中做出了回答，具體而言，即便因操作不同而產(chǎn)生出不同的連續(xù)畫面，也均系由開發(fā)商的既定程序預(yù)先設(shè)置好，具有有限的可能性，玩家不可能超出游戲開發(fā)者的預(yù)設(shè)對(duì)畫面作出修改。不同玩家只要選擇相同的角色，使用相同的武器、裝備、技能，以相同的路線、進(jìn)程完成相同的任務(wù)，就可以得出完全相同的一系列畫面。換言之，對(duì)于一般意義上的有玩家參與的單機(jī)游戲畫面，即使有著作權(quán)，也歸屬于游戲開發(fā)商本身，由于游戲開發(fā)對(duì)游戲人物及場景設(shè)計(jì)并非完全開放，玩家并不足以依靠操作角色形成新的作品。
但是，這種情況也有例外，而某些參與度較高開放性較大的經(jīng)營建設(shè)類的游戲中，允許存在較大的游戲玩家的創(chuàng)作空間，例如如何修建規(guī)模較大的城市、如何營建復(fù)雜的堡壘體系等，這些均可以體現(xiàn)出一定的個(gè)性選擇與獨(dú)創(chuàng)表達(dá)。如果達(dá)到作品的最低的獨(dú)創(chuàng)要求，也可能憑借游戲本身的素材的組合而構(gòu)成新的作品從而使得游戲玩家成為新的作者。[5]
四、有玩家參與的網(wǎng)絡(luò)對(duì)戰(zhàn)游戲畫面
與第三種類型相比，這種游戲畫面不但加入了游戲玩家的互動(dòng)，而且是兩方甚至多方，因此在作品類型分析上更為復(fù)雜。
對(duì)于這種游戲畫面，盡管因?yàn)槎喾交?dòng)，從而使得游戲畫面的展現(xiàn)更為隨機(jī)，如果不考慮游戲的背景或者人物角色造型構(gòu)成的靜態(tài)作品（實(shí)為第一類類型），就對(duì)戰(zhàn)畫面本身，就一般情況仍然不構(gòu)成作品，但是原因卻和第三種類型不同。
首先，競技游戲中的任何一方玩家無法成為作者。在判斷作品的標(biāo)準(zhǔn)中，有一項(xiàng)重要的參考內(nèi)容就是作品的獨(dú)創(chuàng)性必須反映出作者的創(chuàng)作意圖和個(gè)人印記，如果創(chuàng)作意圖缺失或不足，即使客觀上完成了某種藝術(shù)成果，也不能認(rèn)為構(gòu)成了作品。在游戲競技中，沒有對(duì)方選手的互動(dòng)，單獨(dú)的一方選手是無法完成比賽的。因?yàn)楸荣悓?shí)際上是一場雙方玩家的博弈，而這種隨機(jī)性的博弈會(huì)導(dǎo)致沒有哪一方可以按照自己事先的“意圖”來“創(chuàng)作”出某個(gè)游戲比賽，因?yàn)楦偧嫉膶?shí)際情況千差萬別，各種可能性層出不窮，單獨(dú)的一方由于“創(chuàng)作意圖缺失或不足”，難以認(rèn)為是其獨(dú)立完成了競技，從而也無法成為對(duì)戰(zhàn)畫面的作者。
其次，游戲競技同樣不能被認(rèn)定為雙方選手的合作作品。有人會(huì)提出這樣的設(shè)想，既然單獨(dú)的某個(gè)玩家不能成為作者，那么，可否認(rèn)為對(duì)戰(zhàn)比賽畫面是雙方選手合作創(chuàng)作的作品呢？答案同樣是否定的。對(duì)合作作品而言，必須能反映出合作作者某種共同的創(chuàng)作意圖，即合作作者對(duì)于共同創(chuàng)作的過程和結(jié)果有基本的掌控和大致相同的目標(biāo)。然而，游戲競技顯然并不符合這一要求。不難知道，游戲比賽的雙方追求的比賽結(jié)果是截然相反的，甲方的創(chuàng)作意圖是大比分擊敗乙方，乙方的創(chuàng)作意圖則是針鋒相對(duì)要完勝甲方。不難看出，雙方選手彼此對(duì)比賽的進(jìn)程和結(jié)果有著截然相反的目標(biāo)和追求，根本談不上創(chuàng)作意義上的一致合作和結(jié)果意義上的一致追求。唯一談的上一致的，就是他們都是在統(tǒng)一的競技規(guī)則下各自追求著不同的、難以預(yù)測的比賽結(jié)果。因此，從這一角度而言，游戲畫面的作者同樣不應(yīng)被認(rèn)為屬于雙方玩家。
因此，對(duì)于這種有玩家參與的網(wǎng)絡(luò)對(duì)戰(zhàn)游戲畫面，玩家無法成為作者。如果對(duì)戰(zhàn)畫面中的游戲的背景或者人物角色造型構(gòu)成具有某種獨(dú)創(chuàng)性的靜態(tài)美術(shù)作品，能夠主張權(quán)利的也只有游戲開發(fā)商。
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