一、風(fēng)險(xiǎn)的形成
我們?cè)谏暾?qǐng)商標(biāo)注冊(cè)時(shí)需要制作“商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)書”，其中有一項(xiàng)目是針對(duì)要使用此商標(biāo)的商品/服務(wù)項(xiàng)目進(jìn)行分類，即“類別”。而這種類別的劃分是依據(jù)《商標(biāo)注冊(cè)用商品和服務(wù)國(guó)際分類》，也稱《尼斯分類》，我們現(xiàn)在所使用的《尼斯分類》已經(jīng)是第九版了。由于《尼斯分類》是按照現(xiàn)有商品/服務(wù)項(xiàng)目所作的基本分類，而現(xiàn)實(shí)生活新的商品/服務(wù)項(xiàng)目不斷出現(xiàn)，有些細(xì)節(jié)部分《尼斯分類》也不可能全部考慮到，就會(huì)有些新的商品/服務(wù)項(xiàng)目或性質(zhì)特殊介于幾種分類之間而無(wú)法在《尼斯分類》中找到相應(yīng)類別的情況，在這種情況下我們?nèi)绻皇呛軐I(yè)的話，就很容易把商品/服務(wù)項(xiàng)目分錯(cuò)：
?。ㄒ唬? 把本應(yīng)當(dāng)分到A類別的商品/服務(wù)項(xiàng)目，結(jié)果分到B類別；
?。ǘ? 還有一些新出現(xiàn)的商品/服務(wù)項(xiàng)目就找一個(gè)相類似的類別進(jìn)行劃分。
當(dāng)商標(biāo)注冊(cè)被他人侵權(quán)后發(fā)現(xiàn)自己辛辛苦苦經(jīng)營(yíng)的商標(biāo)很難保護(hù)自己的商品/服務(wù)項(xiàng)目的商標(biāo)專用權(quán)。
二、如何防范與補(bǔ)救
防范措施
申請(qǐng)人在遇到“商品名稱/服務(wù)項(xiàng)目”未列入分類表的，應(yīng)當(dāng)附送對(duì)該“商品名稱/服務(wù)項(xiàng)目”的說(shuō)明。需要進(jìn)行分類時(shí)，可按照以下標(biāo)準(zhǔn)劃分：
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1、制成品原則上按其功能、主要用途分類，如果分類表沒(méi)有規(guī)定分類的標(biāo)準(zhǔn)，該制成品即按字母排列的分類表同類似的其他制成品分在一類，也可以根據(jù)輔助的分類標(biāo)準(zhǔn)，即根據(jù)這些制成品的材料或其操作方式進(jìn)行分類；
2、多功能的組合制成品（如鐘和無(wú)線電收音機(jī)的組合產(chǎn)品）可以根據(jù)產(chǎn)品中各組成部分的功能或用途，把該產(chǎn)品分在與這些功能或用途相應(yīng)的不同類別里，若類別表中沒(méi)有規(guī)定這些標(biāo)準(zhǔn)，則可以采用第（1）條中所示的標(biāo)準(zhǔn)；
3、原料、未加工品或半成品原則上按其組成的原料進(jìn)行分類；
4、構(gòu)成其他商品某一部分的商品，原則上與其他商品歸為一類，但這種同類商品在正常情況下不能用于其它用途。其他所有情況均按上述標(biāo)準(zhǔn)（1）進(jìn)行分類；
5、成品或半成品按其組成的原材料分類時(shí)，如果由幾種不同的原材料制成，原則上按其主要原材料劃分類別；
6、用于盛放商品的盒、箱等容器，原則上與該商品歸為同一類。
（二）服務(wù)：
1、服務(wù)原則上按照服務(wù)分類類名及其注釋所劃分的行業(yè)進(jìn)行分類，也可以按字母排列分類表中類似的服務(wù)進(jìn)行劃分；
2、出租業(yè)的服務(wù)，原則上與通過(guò)出租物所實(shí)現(xiàn)的服務(wù)分在一類別（如出租電話機(jī)，分在38類）；
3、提供建議、信息或咨詢服務(wù)原則上與提供服務(wù)所涉及的事務(wù)歸于同一類別，例如商業(yè)管理咨詢（35類），金融咨詢（36類）。以電子方式（例如電話、計(jì)算機(jī)）提供建議、信息或咨詢不影響這種服務(wù)的分類。①
?。ㄈ┝硗饷恳活愑幸粋€(gè)注釋,對(duì)本類主要包括哪些商品,本類與相關(guān)類別的商品如何區(qū)別,如何劃分邊緣商品的類別作了說(shuō)明,這個(gè)注釋對(duì)劃分一些易混淆商品的類別有很大幫助。如第三類，類名為“洗衣用漂白劑及其他物料，清潔、去漬及研磨用制劑，肥皂、香料、精油、化妝品、香水、牙膏、牙粉。”【注釋】為：“本類主要包括洗澡用品和化妝品。尤其包括：個(gè)人用除臭劑；化妝用衛(wèi)生用品。尤其不包括：清潔煙囪用化學(xué)制品（第一類）；生產(chǎn)過(guò)程中用的去漬用品（第一類）；磨石或手磨砂輪（第八類）；非個(gè)人用除臭劑（第五類）。②
補(bǔ)救方法
出現(xiàn)了商標(biāo)分錯(cuò)的情況后再來(lái)補(bǔ)救的成本很高，可能性也很不確定：
(一) 沒(méi)有分對(duì)的商品/服務(wù)項(xiàng)目不能受到注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)，只能通過(guò)重新申請(qǐng)注冊(cè)；
(二) 如果注冊(cè)商標(biāo)經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期使用有了較高的知名度，就可以在侵權(quán)訴訟中或行政保護(hù)過(guò)程中通過(guò)申請(qǐng)馳名商標(biāo)認(rèn)定而取得跨類保護(hù)。
三、案例解析
近年來(lái)建材市場(chǎng)流行一種新產(chǎn)品鋁塑復(fù)合管，商品分類表里沒(méi)有，怎么辦？按照商品分類表，在第六類有金屬管商品（第0602群組：鋁塑管），在第十九類有非金屬管商品（第1909群組：鋁塑管），就是沒(méi)有金屬與非金屬的復(fù)合管。在這種情況下，就要根據(jù)產(chǎn)品的性能、用途、結(jié)構(gòu)、主要成分等，選擇最相近的類別，并附產(chǎn)品說(shuō)明書。像這種商品性質(zhì)特殊介于幾種分類之間而無(wú)法在《尼斯分類》中找到相應(yīng)類別的情況，我們最保險(xiǎn)的方法是在兩個(gè)類別上同時(shí)提出注冊(cè)申請(qǐng)。
有一個(gè)實(shí)際案例值得我們思考。一個(gè)企業(yè)在鋁塑管上注冊(cè)商標(biāo)時(shí)，接受商標(biāo)局申請(qǐng)?zhí)幍囊庖?jiàn)，在第1912非金屬管子上進(jìn)行了商標(biāo)注冊(cè)。由于知名度很高，很多人仿冒它的產(chǎn)品。其中有一家仿冒得最為猖獗。當(dāng)該企業(yè)向工商機(jī)關(guān)投訴要求工商機(jī)關(guān)對(duì)這家仿冒企業(yè)查處時(shí)，對(duì)方拿出了在第六類金屬管子上注冊(cè)的相同商標(biāo)。接受投訴的工商機(jī)關(guān)退回了當(dāng)事人的投訴。
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商標(biāo)分類出錯(cuò)的風(fēng)險(xiǎn)及防范和補(bǔ)救
